原创 张嘉生 上海市法学会 东方法学 收录于合集#法学 994 个 #中心期刊 927 个

　　从法令层面调查对货运署理职业的规则，咱们不难发现，关于这个关乎国计民生的职业，相关的法令法规却很少，尤其是关于转托付。根据货运署理事务的多样性和物流商场的复杂性，实务中一个货运署理企业不或许在一切的事务上都亲力亲为，比方报关需求专业资质，又比方装箱需求有必定规划的库房和堆场，所以货运署理中转托付现象举目皆是。众所周知，托付联络和转托付是两个彻底不同的法令概念，权力职责、职责和结果的承当各不相同，怎么定性、怎么差异这两种法令联络，各种论说也不少见，可是在详细的个案中正确的界说和区别难度很大。而对货运署理实务界来说，他们更重视的是在实务操作中怎样做才干削减和躲避相关危险。为此，笔者结合司法实务，从货运署理运营范围、转托付的必定性、司法实务中的经验教训以及相关的法令危险防备视点对托付与转托付再次谈些心得，以求抛砖引玉，为货运署理的发展壮大建言献计。

　　1995年，其时的外经贸部发布了《中华人民共和国世界货品运送署理业处理规则》，其间对世界货品运送署理业的界说表述为：“承受进出口货品收货人，发货人的托付，以托付人的名义或许以自己的名义，为托付人处理世界货品运送及相关事务并收取服务酬劳的职业。”1998年外经贸部在《中华人民共和国世界货品运送署理业处理规则实施细则》中对世界货运署理的事务范围进行了扩展：“世界货运署理企业能够作为进出口货品收货人、发货人的署理人，也能够作为独立运营人，从事世界货运署理事务。”清楚明了，此刻的世界货运署理企业事务范围已具有多元化和两层功能的特色，不只能够从事传统的货运署理事务，并且能够以自己的名义独立展开运营活动，承受货品运送和签发提单，对货品进行直接的操控，处理货品运送的各项事宜并直接承当在运送过程中货品损坏或灭失的职责。

　　依照《中华人民共和国世界货品运送署理业处理规则实施细则》中对货运署理事务范围的详细描绘：包括揽货、订舱（含租船、包机、包舱）、邮寄、仓储、包装；货品的监装、监卸、集装箱装拆箱、分拨、中转及相关的短途运送服务；报关、报检、报验、保险署理；缮制签发有关单证、交给运费、结算及交给杂费；世界展品、私家物品及过境货品运送署理；世界多式联运、集运（含集装箱拼箱）；世界快递（不含私家信函）；咨询及其他世界货运署理事务，总共有八个大类。

　　可是前述规则尚不能悉数包括当时世界货运署理的悉数事务，因为世界货运署理事务正如它的界说在不时批改相同，处于持续发展的过程中。为了满意客户的不同需求，世界货运署理企业的事务与物流链中其他环节或许存在彼此交织，然后衍生新的服务范畴。根据信息化越来越遍及，比方在互联网各种方法下，各类互联网货运署理渠道鼓起，事务的无纸化数字化又呈现新的形状，这一切都阐明货运署理事务范围在不断地扩展，咱们也有必要不断更新咱们的常识以及对货运署理概念新的知道。

　　首要，在社会生产日子中虽然货运署理是一个不可或缺的职业，可这个职业的入门门槛并不高。上世纪末关于资金的要求是国内货运署理企业注册资金最低为人民币50万元，世界货运署理企业的注册资金最低为人民币500万元。但在实践中，许多注册资金50万元的企业也都注册了世界货运署理的运营范围。纵观当时货运署理企业的规划，从小货运署理企业的十数人到大的货运署理企业有车有船有飞机，整体而言仍是中等规划企业占多数。可是不管企业巨细，从运营范围来看，上述的八大项事务应该都在答应之列。

　　其次，从上述国家规则的货运署理事务范围内容可知，其间许多项目需求不同的硬件和软件储藏：仓储、集装箱装拆箱、分拨需求库房和场所；中转及相关的短途运送服务需求实践的运送工具；报关、报检、报验需求特别的资质和答应等等。一个货运署理企业假如要亲身处理这些事务，那么根底的库房场所和运送工具是有必要具有的，还需专门训练了解海关报关事务的职工并得到运营此类事务的答应，也就意味着这一块不动产或许固定资产和人才储藏都需求有许多资金的根底。值得留意的是法令并未将是否有实行合同的才能作为货运署理企业能否建立的规范，依法挂号建立的货运署理企业，都能够从事八大类事务，实务中的要害在于托付人是否信赖并将事务托付给这些货运署理企业。

　　再次，货运署理的正常运作，相同需求许多的流动资金支撑，比方署理事务中的垫支资金，是每个货运署理企业心里怨恨却又不得不承受的实践，原本绝大多数的货运署理企业都是归于商场经济中的“”，十分困难有个客户，不管怎么也要拉住。在实行合同过程中一旦某个环节受阻，有必要立刻设法处理，坚持资金流晓畅，不然发生的结果或许是不能承受之痛，所以资金储藏也是每个货运署理企业有必要预备的。

　　此外，各种运送方法的运价、各类服务费的费率会因为各种原因具有显着的差价，尤其是世界货运署理事务中的海上货品运送，有些船公司运营的航线相同，价格却不同，又因为存在订舱协议主体的要求，没有协议价的货运署理企业必定向有协议价的货运署理企业转托付订舱。商场经济中除了为社会公共利益服务的企业，商人的趋利性使得每个企业必定会核算每次事务利益得失，权衡自己企业终究的利润率，所以货运署理企业也必定希望以最小的本钱开销交换最大的收入。

　　归纳前述要素可知，根据货运署理事务的多样性和物流商场复杂性，一个货运署理企业不或许在一切的货运署理服务项目上都亲力亲为。货运署理企业接到客户的托付事务，面临是否自己亲身处理托付事务、本企业才能够不够、转出去本钱多少等一系列问题往往是先承受了托付，然后再细心策画、决议计划怎么去操作，如此这般，转托付就成为必定选项。

　　现在对货运署理企业托付与转托付法令规则最直接参照的便是民法典第923条规则：受托人应当亲身处理托付事务。经托付人赞同，受托人能够转托付。转托付经赞同或许追认的，托付人能够就托付事务直接指示转托付的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承当职责。转托付未经赞同或许追认的，受托人应当对转托付的第三人的行为承当职责；可是，在紧迫状况下受托人为了保护托付人的利益需求转托付第三人的在外。

　　民法典的这一条款是对整个货运署理职业一切事务都适用的规则，具有概念性、准则性。从这个条款中能够看到整个货运署理职业在实务中发生胶葛时在法令联络上适用合同的相对性准则。

　　2012年《最高人民法院关于审理海上货运署理胶葛案子若干问题的规则》（简称“货代规则”）第5条规则：托付人与货运署理企业约好了转托付权限，当事人就权限范围内的海上货运署理事务建议托付人赞同转托付的，人民法院应予支撑。没有约好转托付权限，货运署理企业或第三人以托付人知道货运署理企业将海上货运署理事务转托付或部分转托付第三人处理而未标明对立为由，建议托付人赞同转托付的，人民法院不予支撑，但托付人的行为清晰标明其承受转托付的在外。

　　顾双杰在《海上货运署理合同胶葛中职责承当问题研讨》一文中以为：“货代规则第5条采纳的态度是严厉承认转托付行为，不容易承认受托人的转托付行为获得托付人的赞同，即以托付人的明示为准则，以默示为破例。此项规则有利于遏止货运署理企业在收取托付人的相关费用后又以转托付为由逃避职责的不妥行为……这是因为受托人在处理详细托付事项时，最了解事务处理的详细状况，将不存在差错的举证职责分配给货运署理企业，更为公正，也能够大大削减司法举证的总本钱。”

　　最高院货代规则的出台，对怎么正确处理货运署理胶葛有了一个共同的辅导。可是货代规则专门处理海上货运署理胶葛中界别托付与转托付的问题。那么，航空货运署理、陆路货运署理、内河滨海货运署理胶葛中怎么界别，还需在实务中探索。

　　此外，咱们需求特别留意的是，民法典规则：经托付人赞同，受托人能够转托付。货代规则清晰：托付人与货运署理企业约好了转托付权限，当事人就权限范围内的海上货运署理事务建议托付人赞同转托付的，人民法院应予支撑。以上规则中，怎么承认托付人“赞同”？托付人与货运署理企业约好了转托付权限，什么方法的“约好”才有用？因为没有这方面的详细的法令法规条文能够参照，货运署理实务中存在许多困惑，这些是货运署理企业最想知道的。

　　货运署理实务中，层层转托付的连环署理现象层出不穷，极易引发胶葛。货运署理企业要经过转托付赚取中心利益，但在胶葛发生后也常常发生彼此推卸职责，致使托付人难以承认职责人的状况。笔者以为，为保护托付人和受托人两边的合法权益，针对此类问题，应当根据合同缔结、实行的实践，依照合同相对性的准则承认各货运署理合同的当事人。但怎么承认托付人的“赞同”，怎么了解托付人和受托人之间的“约好”，还需求参照司法实务中的一些具有辅导意义的事例，使货运署理企业在实务中有参照和方向。

　　最高人民法院“再审请求人广州市茂源世界货运署理有限公司（以下简称“茂源公司”）与被请求人北京城建集团有限职责公司（以下简称“城建公司”）海上、通海水域货运署理合同胶葛案”一案中，请求人以为：原判定差错以为现有根据不足以证明城建公司认可茂源公司的转托付行为。“送货奉告”由新华海天北方世界货运署理有限公司（以下简称“新华公司”）宣布，城建公司直接将新华公司的“送货奉告”转给送货厂家；报关单显现有报关公司名称，起运地址为“中联建通”库房，并经城建公司职工签字承认；以及职工间的聊天记录等根据，足以证明城建公司明知并赞同茂源公司将部分货运署理事务进行了转托付。被请求人以为：城建公司未以书面方法赞同转托付，茂源公司应当就未经赞同的转托付行为承当职责。

　　针对上述两边当事人各自的说法，最高院审理后以为：关于茂源公司在履约中是否存在差错的问题。首要，货代合同清晰约好“未经城建公司书面赞同，茂源公司不得将合同项下作业转托付第三方”。但茂源公司未依照上述约好处理转托付事宜。茂源公司供给的昂首为新华公司的送货奉告、载有起运地址的报关单等根据，不足以证明城建公司现已认可茂源公司的转托付行为。

　　山东省高级人民法院在（2021）鲁民终255号民事判定书中以为：案子转托付实践现已发生，没有根据标明受托人启德公司的转托付行为得到过托付人米诺娃公司的赞同，也没有根据证明过后得到米诺娃公司的追认。两边在货品倒柜问题沟通中并未触及追认转托付，第三人易安达公司实行受托职责过程中，米诺娃公司未向易安达直接宣布过指示，易安达公司无权要求米洛娃公司向其付出垫支的费用。

　　广东省深圳市中级人民法院（2017）粤03民终8841号民事判定书中，在关于上诉人深圳市弘顺世界物流有限公司、郭罗秀与被上诉人深圳市福昌源科技有限公司、深圳市腾泽进出口有限公司货运署理合同胶葛一案中以为：虽然弘顺公司与福昌源公司签定的《货品运送署理协议》约好了弘顺公司可经过其他署理人直接为福昌源公司处理货品的世界运送，但就出口报关事宜约好系托付弘顺公司进行。即使弘顺公司无报关资质，需求托付其他有报关资质的中介组织进行货品的出口报关，也应经福昌源公司赞同或知会福昌源公司。如前所述，一方面，弘顺公司建议将报关事项转托付给腾泽公司，另一方面，腾泽公司也自认其无报关资质，黄埔老港海关《行政处分决定书》显现持案涉货品报关单向海关进行申报时的托付人及受托报关单位均系案外人，且因申报信息不实被处分。根据合同相对性准则，弘顺公司作为受托人应当对其转托付后第三方行为导致的结果对福昌源公司承当职责。一审法院承认弘顺公司存在差错且该差错行为与福昌源公司诉请的货损存在直接因果联络并无不妥。

　　天津市高级人民法院（2011）津高民四终字第182号关于上诉人天津美设世界货运署理有限公司与被上诉人上海超鸿世界货品运送署理有限公司货运署理合同胶葛一案判定中以为：关于美设公司提出的其将报关事务转托付给宏骏公司的建议，本院以为，在美设公司与超鸿公司的货运署理合同联络中，虽然超鸿公司知道详细处理报关事务的是宏骏公司，但没有根据标明超鸿公司赞同美设公司转托付，超鸿公司也没有就报关事务直接指示宏骏公司，向超鸿公司建议报关费用的仍然是美设公司，因而，美设公司关于转托付的建议不能建立，本院不予支撑。同理，美设公司关于货主永益公司赞同超鸿公司将涉案货品出口运送事务转托付美设公司的建议亦不能建立。根据合同主体相对性准则，美设公司在处理托付事务中，未能依照约好正的确行报关职责，致使超鸿公司遭受了丢失，应当承当违约补偿职责。

　　上述四个事例现已根本能够归纳货运署理企业在转托付过程中的几个要害节点问题。这些事例奉告咱们，“赞同”“约好”不是写在纸面上就可承认两边意思标明共同，而是要经过实践实行过程中两边各自的履约行为、信息沟通的根据来承认是否真实的具有“赞同”“约好”的各自的意思标明。

　　承认转托付是否经托付人赞同，以托付人明示为准则（最近的司法实务中现已找不到认可默示的事例）。笔者以为这还仅仅准则性的规则，就货运署理职业实务而言，不只仅是两边在协议中有赞同转托付条款就行，还有必要要有实践实行过程中一些实践根据。例如托付合同中有清晰的转托付授权条款，在实践转托付时还需征得托付人书面赞同或有根据证明的托付人的口头赞同，或许转托付实践发生后获得托付人追认的书面根据。关于法令规则中“在紧迫状况下受托人为了保护托付人的利益需求转托付第三人的在外。”以及货代规则中所说：“托付人的行为清晰标明其承受转托付的”，一是货运署理企业需求有清晰的、合法有用的根据来证明，二是要有威望机关的承认。假如仅仅是托付人知道货运署理企业将相关事务转托付给第三方而没有标明对立，则不会被确以为转托付经托付人赞同。

　　例如，在货运署理事务中，托付人一般会依照受托人的指令与第三人之间就货运署理实务进行联络，接纳下家货运署理企业转交的单证，或仅仅向下家货运署理企业付出费用，或将货品交给集装箱车队等，实务中不会容易地以这些行为就揣度托付人赞同转托付，当然能有其他充沛根据予以证明的在外。当转托付不建立时，即使受托的货运署理企业自身在实行受托事务时没有差错，仍应由该货运署理企业先向托付人承当一切下家受托人给托付人构成的丢失，然后该货运署理企业再向对其负有职责的职责人追偿。

　　1.货代规则第2条规则：人民法院审理海上货运署理胶葛案子，承认货运署理企业因处理海上货运署理事务与托付人之间构成署理、运送、仓储等不同法令联络的，应别离适用相关的法令规则。

　　结合货运署理业的运营范围，进一步可见货运署理事务广泛，触及多个范畴和职业。因为不同的托付人根据自身的需求与货运署理企业签定合同，所以货运署理企业针对每个个案需求提早做好预案。与托付人签定协议时根据托付人的托付事务内容承认，托付与转托付条款要有清晰的字面表述，内容要契合职业实务和己方实践具有的操作才能，应该考虑己方关于相对方托付的内容（包括有必要转托付出去的项目）是否有才能彻底接下来，是否能做到托付人要求的内容。

　　特别需求留意的是，作为货主/托付人，一般会以为货运署理企业在物流运送方面是专业的、熟行的，所以在向货运署理企业托付事务时并不介意货运署理企业是否亲力亲为，此刻货主/托付人的着眼点是在受托人能否依照他的要求无缺、安全地将货品送达目的地。实践中的很多事例也现已证明，托付人只要在出了问题后才会追查托付事务是否由货运署理企业亲身完结。

　　2.托付人托付货运署理企业每一票详细货运署理事务事项，以托付人出具给货运署理企业的货运托付书所列明事项为基准。实务中往往不会写得很详细，万一有胶葛时，这样会对托付人是否托付过该项详细事务构成困惑，建议除非是单项事务，比方订舱或许装箱等能够清晰的状况之外，含二项以上详细项目的协议中仍是以归纳性托付为好，这点在司法实务中现已得到支撑。

　　3.触及到转托付，合同条款中列明托付人赞同货运署理企业就本协议项下的世界货运署理事务能够转托付第三方处理，但货运署理企业应就第三方的选任资质及对第三方的不妥指示承当职责。在这里咱们有必要要留意，此处并未触及转托付后发生胶葛职责的承当问题，所以这仅仅是协议两边在纸面上做了约好，并不意味着实践实行中就能够随意转托付，现在司法实践现已证明仅有条款约好是不可的，即不光要在纸面上约好，还需求留意在后续实行中怎么被承认。

　　4.签署协议还须留意法令中有关格局条款的规则。民法典第496条规则：选用格局条款缔结合同的，供给格局条款的一方应当遵从公正准则承认当事人之间的权力和职责，并采纳合理的方法提示对方留意革除或许减轻其职责等与对方有严重利害联络的条款，依照对方的要求，对该条款予以阐明。供给格局条款的一方未实行提示或许阐明职责，致使对方没有留意或许了解与其有严重利害联络的条款的，对方能够建议该条款不成为合同的内容。第498条又规则：对格局条款的了解发生争议的，应当依照一般了解予以解说。对格局条款有两种以上解说的，应当作出不利于供给格局条款一方的解说。格局条款和非格局条款不共同的，应当选用非格局条款。

　　由上可见，因为货运署理协议一般都是成文格局的，针对其间关于托付和转托付条款，首要，要留意到是否以“合理”方法提示或许自动奉告，比方此处文字是否加粗加黑；其次，是否就有严重利害联络条款进行了解说，比方协议结尾是否再次重申清晰这些内容无异议；再次，条款根据各方了解不同，是否或许有两种以上解说，需求努力做到两边意思标明共同，没有歧义，尽量从第三方的视角审视这些条款，做好防备。

　　1.虽然在合同中约好了能够转托付，可是在货运署理实务中发生胶葛后，是否存在托付人赞同转托付的实践，依照司法实务这是一个要由货运署理企业自己来证明的环节。货代规则第10条规则：“托付人以货运署理企业处理海上货运署理事务给托付人构成丢失为由，建议由货运署理企业承当相应补偿职责的，人民法院应予支撑，但货运署理企业证明其没有差错的在外。”民法上“谁建议谁举证”是根本准则，而针对货运署理胶葛适用举证职责倒置，胶葛发生后，要由货运署理企业自己来证明在合同实行中自身没有差错，假如不能证明清楚就要承当补偿职责。

　　2.转托付是否建立联络到原法令联络相对方权力职责和职责的搬运，触及胶葛中补偿问题终究的经济职责、法令结果的承当者，货运署理企业对此千万不能小觑。许多事例现已证明，即使两边的确有书面的约好，但因实务中状况复杂、各种联络环绕，致使胶葛发生后货运署理企业无法有用完好证明而败诉。这也提示货运署理企业平常有必要留意完好留存事务流程中的各种信息文件材料原件，以备胶葛发生时用以证明所签协议条款的有用性。

　　3.要深刻了解货运署理合同条款的结构性，不或许包括每一项详细的事务托付，所以条款只能是准则性的、粗线条的，可是根本权力职责和职责条款不能缺漏。

　　4.托付人托付的事务大部分是一个完好的物流链，或许包括许多详细项目，这些项目货运署理企业未必自己都能扛下来，就需求货运署理企业预先考虑做好预案。货运署理企业需求有自己的网络和信息流，一起与有合法资质的、有资源的、有商誉的第三方坚持杰出的合作联络。

　　5.货运署理企业为完结向托付人许诺的事务，在整个事务链中比如报关、拖箱、货品的保管、装箱等单项，每个单项中均含有一些危险点，假如货运署理企业要转托付出去，但又不想承当危险，此刻应就特定项目奉告托付人需求转托付的内容，并获得托付人清晰赞同的承认文件。

　　此刻正确的方法应该是受托人向托付人发送邮件或选用能够证明的其他方法，奉告托付人某某项目需求转托付给某公司操作，并奉告相关的联络方法和联络人，获得托付人清晰的必定的承认后，最好还要了解到托付人和第三方现已就相关事务开端联络，以证明转托付成功。假如托付人不予承认，那么依照原合同，受托人仍是要完结此单事务，仅仅此刻的职责仍是由受托人自己承当。

　　6.货运署理企业托付/转托付过程中有必要要留意费用问题，费用付出也是转托付是否能得到承认的一个要害要素。一是假如触及转托付，该转托付部分的费用不应由受托方付出，假如托付方要求受托方代为付出，则受托方应在收到相关要求后再代为付出并留存这些材料。二是托付货运署理事务中因故呈现额定费用时，货运署理人如以为确需向相关单位垫支此类费用，必须要事前征得托付人的赞同方可垫支有关费用。向托付人进行报备的方法能够经过公司邮箱或两边均事前承认的其他联络方法。除应留存相关单位开具的发票外，还应向相关单位讨取此类费用发生的原始凭证，并以恰当方法及时向托付人发表额定费用发生、计费根据、收费主体等相关信息。

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